Допработы без согласования: позиции судов

Дополнительные работы, выполненные подрядчиком без согласия заказчика, по общему правилу не оплачиваются: пункт 4 статьи 743 ГК РФ лишает подрядчика права на оплату и возмещение убытков, если он не сообщил заказчику о необходимости таких работ и не дождался ответа. Однако арбитражные суды не применяют это правило механически. Оплата возможна, если заказчик одобрил работы позже, если согласие выражено в переписке или поведением, если работы были неотложными для сохранности объекта, а также если спорный объём вообще не является дополнительным по отношению к договору. Дополнительную отделку плитами, не предусмотренную сметой, лучше согласовать заранее, особенно если плиты из шонгуйского гранита.

Для подрядчика главный вопрос состоит в том, чем подтвердить согласие заказчика при отсутствии подписанного дополнительного соглашения. Для заказчика вопрос обратный: какие действия его сотрудников суд может расценить как согласие и как избежать оплаты работ, которые он не заказывал. Ниже разобраны основные позиции судов, признанные исключения, допустимые доказательства и порядок действий для обеих сторон договора строительного подряда.

Если спор о допработах уже начался, сначала нужно зафиксировать всю переписку по объекту, включая мессенджеры, и восстановить хронологию: когда выявлена необходимость работ, кто и как об этом узнал на стороне заказчика, что он ответил. Без такой хронологии позицию в арбитражном суде выстроить не получится.

Базовое правило: молчание заказчика не равно согласию

Подрядчик, обнаруживший в ходе строительства работы, не учтённые технической документацией, обязан сообщить о них заказчику. Если ответа нет в течение десяти дней или иного срока, установленного законом или договором, подрядчик приостанавливает соответствующие работы. Продолжение работ без ответа делается на риск подрядчика.

Высшая инстанция закрепила строгий подход ещё в информационном письме Президиума ВАС РФ № 51 от 24.01.2000. Подрядчик, не выполнивший обязанность по уведомлению, не вправе требовать оплаты дополнительных работ даже тогда, когда они включены в акт, подписанный представителем заказчика. Подпись на акте сама по себе не превращает неуведомлённые работы в согласованные.

Почему суды так строги

Твёрдая цена и смета защищают заказчика от неконтролируемого роста расходов. Если бы подрядчик мог выполнять любые работы и затем требовать их оплаты, смета теряла бы смысл. Процедура уведомления даёт заказчику выбор: согласиться, отказаться или изменить проектное решение. Подрядчик, лишивший заказчика этого выбора, принимает расходы на себя.

Спектр позиций в практике арбитражных судов

Строгое правило письма № 51 в последующие годы дополнилось уточнениями. Сейчас в опубликованной практике можно выделить несколько устойчивых подходов, которые применяются в зависимости от фактов.

Строгий подход

Часть судов отказывает в оплате при любом отступлении от процедуры статьи 743 ГК РФ. Этот подход преобладает, когда подрядчик вообще не обращался к заказчику, а впервые предъявил объёмы при сдаче объекта. Ссылки на то, что без работ результат был бы недостижим, в таких делах не помогают.

Подход через волю сторон

Другие суды, следуя разъяснениям Пленума ВС РФ № 49 о толковании договора, оценивают поведение сторон в целом. Если заказчик знал о работах, контролировал их выполнение и не возражал, а затем потребовал результат, суд может признать согласие выраженным, даже если отдельного документа нет.

Исключения, которые признают суды

Закон и практика допускают оплату дополнительных работ без формального согласования в ограниченном числе случаев. Каждое исключение требует собственных доказательств.

Неотложные работы

Пункт 4 статьи 743 ГК РФ прямо освобождает подрядчика от последствий неуведомления, если в интересах заказчика требовалось немедленное действие, в частности когда приостановление могло привести к гибели или повреждению объекта строительства. Примеры: укрепление котлована при подъёме грунтовых вод, временная защита конструкций от промерзания, аварийный водоотвод. Подрядчику придётся доказать саму угрозу и то, что ждать ответа заказчика было нельзя.

Последующее одобрение

Заказчик, который после выполнения работ подписал дополнительное соглашение, утвердил смету на дополнительный объём или оплатил часть работ с указанием назначения платежа, тем самым одобрил их. Суды рассматривают такие действия как согласие, выраженное после выполнения. Отказаться от оплаты остального объёма заказчику в этом случае сложно.

Работы за пределами предмета договора

Если работы не связаны с предметом договора и не являются дополнительными в смысле статьи 743 ГК РФ, правило о лишении права на оплату к ним не применяется. Такой объём может быть взыскан как неосновательное обогащение по статье 1102 ГК РФ, когда заказчик принял результат и пользуется им. Суды здесь внимательно проверяют, не пытается ли подрядчик обойти процедуру согласования, переквалифицировав дополнительные работы в самостоятельные.

Изменения по требованию заказчика

Работы, вызванные изменениями технической документации, внесёнными заказчиком, оплачиваются на основании статьи 744 ГК РФ. Здесь инициатива исходит от заказчика, поэтому спор чаще идёт о размере оплаты, а не о самом праве на неё.

Доказательства согласия заказчика

Самая трудная часть спора состоит в доказывании того, что заказчик знал о работах и согласился на них. Арбитражный процессуальный кодекс РФ допускает в качестве письменных доказательств документы, полученные посредством электронной и иной связи, в том числе через интернет. Переписку в мессенджерах и по электронной почте суды принимают, если можно установить отправителя и его полномочия.

Что подтверждает согласие

• Письма заказчика с поручением выполнить конкретные работы или с одобрением технического решения.
• Протоколы совещаний на объекте, подписанные представителями заказчика.
• Предписания строительного контроля и технического надзора, требующие выполнить работы.
• Акты освидетельствования скрытых работ на дополнительные объёмы.
• Отметки в журнале производства работ, внесённые или заверенные представителем заказчика.
• Переписка в мессенджерах с сотрудниками заказчика, отвечающими за объект.

Как закрепить переписку из мессенджера

Скриншоты экрана суд может не принять при возражениях второй стороны. Надёжнее оформить нотариальный протокол осмотра переписки на устройстве до подачи иска. В протоколе фиксируются номер телефона или учётная запись собеседника, даты и содержание сообщений. Отдельно стоит подтвердить, что собеседник работал у заказчика и отвечал за объект: приказ о назначении, доверенность, указание его в договоре в качестве представителя.

Полномочия лица, давшего согласие

Согласие инженера технадзора или прораба заказчика не всегда равно согласию организации. Здесь работают правила статей 182 и 183 ГК РФ: полномочие может явствовать из обстановки, а сделка неуполномоченного лица может быть одобрена организацией. Последующая оплата, использование результата, ссылки на работы в собственных письмах заказчика служат доказательствами одобрения.

Экспертиза характера и стоимости работ

Даже доказанное согласие не решает спор о сумме. Заказчик обычно оспаривает, что работы действительно выходят за пределы проекта, и что их стоимость рассчитана верно. Арбитражный суд в таких случаях назначает строительно-техническую экспертизу. Перед экспертом ставятся вопросы о том, предусмотрены ли спорные работы проектной документацией и сметой, были ли они необходимы для достижения результата, каков их фактический объём и какова стоимость по расценкам, согласованным в договоре.

Формулировка вопросов во многом предопределяет выводы. Если спросить эксперта только о стоимости выполненного, он посчитает весь объём без разделения на основной и дополнительный. Поэтому сторона, заинтересованная в оплате или в отказе, предлагает суду свой перечень вопросов и кандидатуру экспертной организации, а при несогласии с заключением заявляет ходатайство о вызове эксперта в заседание или о повторной экспертизе.

Особенности допработ по госконтрактам

Для контрактов по 44-ФЗ подход судов заметно строже. Закон требует, чтобы закупка работ проводилась конкурентными способами, а изменение объёма допускалось только в пределах, названных в статье 95 44-ФЗ. Работы, выполненные сверх контракта без дополнительного соглашения, как правило, не оплачиваются и в форме неосновательного обогащения.

Такую позицию изложил Президиум ВС РФ в обзоре практики применения законодательства о контрактной системе 2017 года. Исключение сделано для работ, которые были неотложными, выполнялись для предотвращения вреда и с согласия заказчика. Подрядчику по госконтракту в любом случае стоит добиваться дополнительного соглашения в пределах допустимого увеличения объёма до начала работ.

Риски для заказчика по госконтракту

Должностные лица государственного заказчика, давшие устное поручение на дополнительные работы, создают риск не только для подрядчика. Такие действия могут повлечь проверки контрольных органов. Заказчику безопаснее отвечать на уведомления подрядчика письменно и в установленные сроки, даже если ответ отрицательный.

Если необходимость работ подтверждена, а увеличение объёма выходит за допустимые законом пределы, заказчик решает вопрос через новую закупку или корректировку проекта. Подрядчику в такой ситуации разумнее приостановить работы на спорном участке и письменно зафиксировать причину, чем выполнять объём, оплата которого заведомо не предусмотрена.

Порядок действий подрядчика и заказчика

Исход спора о допработах почти всегда определяется тем, что стороны сделали в ходе строительства. Ниже собраны практические шаги для каждой стороны.

Подрядчику

1. Направьте заказчику письменное уведомление о выявленных работах с описанием причин, объёма и предварительной стоимости.
2. Укажите срок для ответа и предупредите о приостановлении работ на соответствующем участке.
3. Не начинайте работы до ответа, если нет угрозы объекту. При угрозе зафиксируйте её актом и фотографиями.
4. Получите согласие в письменной форме: дополнительное соглашение, письмо, подписанный протокол.
5. Оформляйте дополнительные объёмы отдельными актами и сметами, не смешивая с основными работами.

Заказчику

1. Отвечайте на уведомления подрядчика письменно и в срок, указывая согласие, отказ или иное техническое решение.
2. Определите в договоре круг лиц, которые вправе согласовывать дополнительные работы, и доведите это до своих сотрудников.
3. Подписывая акты, делайте оговорки о несогласии с объёмами, выходящими за смету.
4. Не допускайте поручений на объёмы сверх сметы через мессенджеры без последующего оформления.

Выводы для строительных компаний

Позиция судов по допработам без согласования остаётся строгой, но не безусловной. Подрядчик, который не уведомил заказчика и не дождался ответа, почти наверняка останется без оплаты. Подрядчик, который может показать поручение или одобрение заказчика, пусть даже в мессенджере, имеет реальные шансы взыскать стоимость работ. Заказчик, допускающий неформальные поручения на объекте, рискует оплатить объёмы, которые официально не согласовывал.

Что сделать до подачи иска

Подрядчику до претензии стоит провести ревизию переписки, нотариально закрепить ключевые сообщения, собрать акты освидетельствования и журнал работ, заказать досудебное заключение специалиста о характере и стоимости работ. Заказчику при получении претензии стоит проверить, кто из его сотрудников и в какой форме общался с подрядчиком, и не было ли действий, похожих на одобрение.

Для оценки перспектив адвокату по строительным спорам понадобятся договор подряда, смета и проектная документация, уведомления подрядчика и ответы на них, переписка по объекту, протоколы совещаний, журналы и акты. По этим документам можно определить, под какой из подходов судов подпадает ваш спор.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта stroitelnyespory1@gmail.com.