Отвод эксперта: основания

Отвод эксперта в арбитражном строительном споре заявляют, если есть основания сомневаться в его беспристрастности: он родственник стороны или её представителя, заинтересован в исходе дела, находится или находился в служебной либо иной зависимости от участника спора, проводил проверку, материалы которой легли в основу иска. Перечень оснований дают статьи 21 и 23 АПК РФ. Заявление об отводе должно быть мотивированным и подаётся письменно или устно в заседании, лучше всего при обсуждении кандидатуры, до вынесения определения о назначении экспертизы.

Отвод эксперта разрешает тот состав суда, который рассматривает дело. Если отвод удовлетворён, суд назначает другого эксперта. Если отклонён, довод о необъективности остаётся в деле и может быть использован при оценке заключения, в ходатайстве о повторной экспертизе и в апелляционной жалобе. Адвокат по строительным спорам проверяет предложенных экспертов ещё до заседания, чтобы основание для отвода было заявлено вовремя и подтверждено документами.

Какие основания для отвода предусматривает АПК РФ

Эксперт должен быть независим от сторон и не иметь интереса в результате спора. Закон раскрывает это требование через конкретные обстоятельства. Статья 23 АПК РФ отсылает к общим основаниям отвода судьи из статьи 21 и добавляет к ним два специальных основания для экспертов.

Общие основания, применимые к эксперту

• родство с лицом, участвующим в деле, или с его представителем;
• личная, прямая или косвенная заинтересованность в исходе дела;
• иные обстоятельства, вызывающие сомнение в беспристрастности;
• публичные заявления или оценки по существу данного спора.

Специальные основания для эксперта

Эксперт подлежит отводу, если он находится или ранее находился в служебной или иной зависимости от лиц, участвующих в деле, или их представителей. Второе специальное основание: эксперт проводил ревизию или проверку, материалы которой стали поводом для обращения в суд или используются при рассмотрении дела. Для строительного спора это, например, обследование, по итогам которого заказчик составил претензию подрядчику.

Прежнее участие того же лица в этом деле в качестве эксперта само по себе основанием для отвода не является. Поэтому эксперт, проводивший первое исследование, может выполнить и дополнительное, если других оснований нет.

Заинтересованность эксперта: как она выглядит в стройспоре

Заинтересованность — самое частое и самое трудное для доказывания основание. Суд не отводит эксперта по подозрению, ему нужны конкретные факты. В спорах между строительными компаниями такие факты обычно связаны с деловыми связями.

Прямая заинтересованность

Эксперт или его организация получает доход от одной из сторон помимо вознаграждения за экспертизу. Например, экспертная компания одновременно оказывает заказчику услуги строительного контроля на других объектах. Или эксперт является участником общества, которое конкурирует с подрядчиком на тех же торгах.

Косвенная заинтересованность

Экспертная организация входит в одну группу с проектировщиком объекта, а вопрос экспертизы касается ошибок проекта. Выводы о недостатках проекта ударят по аффилированной компании, и эксперт может быть склонен искать причину дефектов в работе подрядчика. Сюда же относятся случаи, когда эксперт ранее готовил для одной из сторон досудебное заключение по тому же объекту.

Служебная и иная зависимость

Эксперт работал в штате одной из сторон, был её подрядчиком по договорам на обследование, получал от неё регулярные заказы. Зависимость может быть и бывшей: закон прямо говорит «находится или ранее находился». Суд оценивает, насколько связь значима, и как давно она прекратилась.

Родство и личные связи

Родство эксперта с руководителем или участником компании-стороны, с её представителем в процессе прямо названо в законе. На практике такие связи вскрываются редко, но проверить их стоит, если фамилии совпадают или эксперт и представитель стороны работают в одном городе в узкой специализации. Дружеские отношения законом отдельно не названы, однако они могут подпадать под иные обстоятельства, вызывающие сомнение в беспристрастности, если подтверждены объективно: совместным бизнесом, общими проектами, публичной перепиской.

Процедура заявления отвода

Отвод заявляется в письменном или устном виде, но письменная форма удобнее: в ней можно изложить основание и приложить документы. Заявление должно быть мотивированным. Простое недоверие эксперту не является основанием.

Когда заявлять

Право на отвод эксперта есть у каждой стороны при назначении экспертизы (часть 3 статьи 82 АПК РФ). Правильный момент — когда суд обсуждает кандидатуры. Стороны получают информацию об эксперте: фамилию, образование, стаж, организацию. Именно тогда нужно сверить кандидата с известными связями оппонента.

После того как экспертиза назначена, заявить отвод тоже можно, если основание стало известно позже. В заявлении придётся объяснить, когда и как сторона узнала о нём и почему не могла выяснить раньше. Чем ближе заявление к концу экспертизы, тем внимательнее суд проверяет, не стремится ли сторона просто сорвать неблагоприятное исследование.

Как суд рассматривает заявление

1. Заявление оглашается в заседании, приобщаются документы.
2. Суд выслушивает мнения сторон, в том числе той, которая предложила эксперта.
3. Эксперту может быть предоставлена возможность дать объяснения, если он присутствует.
4. Суд разрешает вопрос определением, принятым в том же составе, который рассматривает дело.
5. При удовлетворении отвода суд назначает другого эксперта или поручает экспертной организации заменить специалиста.

Определение об отказе в отводе отдельно не обжалуется. Довод о необъективности эксперта включается в апелляционную жалобу на итоговое решение.

Отвод члену комиссии или сотруднику организации

Если экспертиза поручена организации, отвод заявляют конкретному эксперту, а не учреждению в целом. Исключение составляют случаи, когда зависимость касается самой организации: например, она является дочерней компанией стороны. Если экспертиза комиссионная, отвод одному эксперту не отменяет участия остальных. Суд решает, заменить ли выбывшего члена или поручить исследование оставшимся.

Самоотвод

Эксперт, который знает об обстоятельствах, исключающих его участие, обязан заявить самоотвод. Если эксперт промолчал о связи со стороной, а она вскрылась позже, это сильный аргумент против достоверности его заключения.

Последствия отвода для экспертизы и хода дела

Результат рассмотрения заявления влияет на сроки процесса и на дальнейшую тактику обеих сторон. Его стоит просчитать до подачи заявления.

Если отвод удовлетворён до начала исследования

Суд выбирает другого эксперта из предложенных кандидатур или просит стороны представить новые. Назначение экспертизы откладывается на одно-два заседания. Для стороны, которая заявила отвод, это приемлемая цена за независимого исследователя.

Если отвод удовлетворён в ходе экспертизы

Суд выносит определение о замене эксперта, новому исследователю передаются материалы дела и результаты осмотров, если они могут быть использованы. Часть работы приходится повторять, поэтому срок экспертизы увеличивается. Документы, которые подготовил отведённый эксперт, доказательственного значения как заключение не имеют.

Если отвод отклонён

Экспертиза продолжается. Сторона участвует в осмотре, фиксирует свои замечания письменно, а после получения заключения проверяет его особенно тщательно. Если в дальнейшем подтвердится, что эксперт скрыл связь со стороной, заключение может быть признано полученным с нарушением закона, а такие доказательства арбитражный суд использовать не вправе (часть 3 статьи 64 АПК РФ).

Что не является основанием для отвода

Суды отклоняют заявления, которые основаны на несогласии с будущими выводами или на общих сомнениях. Чтобы не тратить время и не подорвать доверие к своим доводам, полезно знать типичные отклоняемые мотивы.

Отклоняемые доводы

• эксперт предложен противоположной стороной;
• у эксперта или организации нет членства в определённом объединении, хотя закон его не требует;
• эксперт ранее давал выводы, неблагоприятные для стороны, по другим делам;
• организация находится в другом регионе;
• стоимость экспертизы выше, чем предлагают другие кандидаты.

Некоторые из этих доводов уместны, но в другом качестве. Недостаточная квалификация, отсутствие специальных знаний по нужному вопросу, слишком долгий срок — это аргументы против выбора кандидатуры, а не основания для отвода. Их заявляют при обсуждении кандидатуры как возражения, предлагая альтернативу.

Отдельно стоит сказать о членстве эксперта в саморегулируемых организациях строительной отрасли. Отсутствие такого членства не мешает быть судебным экспертом, а наличие членства в той же СРО, что и подрядчик, само по себе не создаёт зависимости. Довод сработает, только если показать реальную связь: совместные проекты, договоры, общих руководителей.

Типовые ситуации отвода в строительном процессе

Ниже обобщённые сценарии, которые иллюстрируют применение правил. Это не пересказ реальных дел и не прогноз их исхода.

Экспертная организация и технадзор заказчика

Заказчик предложил экспертную организацию, а подрядчик выяснил по открытым данным с площадки госзакупок, что эта компания уже несколько лет оказывает заказчику услуги строительного контроля на других объектах. Подрядчик заявляет отвод со ссылкой на иную зависимость, прикладывая сведения о контрактах. Такая связь даёт суду понятное основание сомневаться в беспристрастности.

Досудебное обследование стало основой иска

Заказчик приложил к иску техническое заключение о недостатках кровли и одновременно предложил поручить судебную экспертизу автору этого заключения. Подрядчик возражает: специалист проводил обследование, материалы которого стали поводом для обращения в суд. Специальное основание статьи 23 АПК РФ здесь подходит буквально.

Связь выяснилась после заключения

Подрядчик уже после получения заключения узнаёт, что эксперт недавно работал инженером в группе компаний заказчика. Отвод на этой стадии неуместен, поскольку экспертиза завершена. Сторона заявляет о недостоверности заключения, ходатайствует о вызове эксперта для вопросов о его прежней работе и о назначении повторной экспертизы другому специалисту.

Советы стороне, готовящей отвод

Заявление об отводе — серьёзный шаг. Неудачный отвод осложняет отношения с экспертом, если он всё-таки проведёт исследование, и создаёт у суда впечатление, что сторона боится проверки. Поэтому готовить его нужно тщательно.

Как проверить кандидата заранее

• запросить у суда или противоположной стороны полные сведения о кандидате: фамилию, должность, организацию, документы о квалификации;
• проверить организацию по ЕГРЮЛ: учредители, руководитель, связанные компании;
• посмотреть открытые картотеки арбитражных дел на предмет споров с участием эксперта или его организации;
• изучить сведения о закупках, где организация была исполнителем для одной из сторон;
• проверить, не готовил ли кандидат документы, уже приложенные к делу.

Как сформулировать заявление

Заявление строится вокруг одного-двух сильных фактов, а не длинного списка подозрений. В нём указываются основание по АПК РФ, обстоятельства, документы, подтверждающие связь, и момент, когда стороне стало о ней известно. Параллельно предлагается альтернативная кандидатура, чтобы суд не откладывал назначение экспертизы.

Если основание для отвода сомнительное

Когда связь эксперта со стороной есть, но она слабая или давняя, отвод лучше не заявлять, а сделать заявление о сомнениях и попросить суд выбрать другую кандидатуру из предложенных. Такая формулировка не ставит под удар отношения с экспертом и позволяет суду сохранить лицо. Если суд всё же назначит этого эксперта, сторона сохраняет возможность вернуться к доводу при оценке заключения, сославшись на ранее сделанное заявление.

Адвокат по строительным спорам изучает кандидатуры экспертов, собирает подтверждения связей, готовит заявление об отводе или возражения по кандидатуре и предлагает независимые организации. Для проверки нужны сведения об эксперте из определения или ходатайства оппонента и список связанных с оппонентом компаний, если он известен.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта stroitelnyespory1@gmail.com.