Третье лицо устранило дефекты: взыскание

Если дефекты устранила третья организация, расходы на неё можно взыскать с исходного подрядчика как убытки. Нужно показать три вещи: подрядчик отвечал за недостатки и получил возможность исправить их сам; привлечённая организация исправила именно эти дефекты, а не выполнила новые работы; цена её услуг разумна. Основания дают статья 723 ГК РФ (возмещение расходов на устранение, когда это право предусмотрено договором), статья 715 ГК РФ (передача исправления другому лицу во время выполнения работ) и статья 397 ГК РФ (исполнение за счёт должника).

Взыскание идёт в два шага: претензия исходному подрядчику с расчётом и документами второго исполнителя, затем иск в арбитражный суд, если подрядчик не заплатил. Шансы определяются документами, собранными ещё до того, как новая бригада вышла на объект. Чем точнее связаны дефекты из акта осмотра с позициями в акте второго подрядчика, тем меньше простора для спора о сумме.

Когда привлечение второго подрядчика за чужой счёт законно

Право передать исправление другой организации возникает не в момент обнаружения дефекта, а после того, как первоначальный подрядчик не воспользовался своим шансом. Закон исходит из того, что исполнитель сам отвечает за качество и вправе исправить свой результат с наименьшими затратами. Поэтому сначала заказчик предъявляет требование о безвозмездном устранении, а привлекать стороннюю организацию начинает только после отказа, молчания или срыва срока.

Во время строительства

Статья 715 ГК РФ работает, пока договор исполняется. Если по ходу работ видно, что результат не будет качественным, заказчик назначает подрядчику срок для исправления. По истечении срока он может либо отказаться от договора, либо поручить исправление другому лицу за счёт подрядчика с возмещением убытков. Здесь не требуется специального пункта в договоре: право прямо следует из закона.

После приёмки объекта

После подписания актов приёмки основная норма — статья 723 ГК РФ. Её третий вариант защиты, возмещение расходов на устранение, по буквальному тексту доступен, если такое право предусмотрено договором. При отсутствии договорного условия заказчик опирается на статью 397 и общие правила о реальном ущербе. Суды в таких спорах внимательнее проверяют, отказывался ли подрядчик от исправления и почему заказчик не стал ждать.

Генподряд и субподряд

В цепочке договоров третьим лицом может оказаться другой субподрядчик генподрядчика. Генподрядчик, получивший требование заказчика, привлекает его вместо виновного субподрядчика, а затем предъявляет затраты виновному. Важно, чтобы договор субподряда позволял такую замену и чтобы виновный субподрядчик был извещён до начала работ замещающей организацией.

Какие документы связывают дефект и работу второй организации

Главная слабость таких исков — разрыв между дефектом и оплаченной работой. В акте осмотра описаны трещины в стяжке на третьем этаже, а в акте второго подрядчика значится «устройство стяжки» на весь этаж. Суд спросит, почему устраивали всё заново и какая часть приходится на дефектные участки. Без ответа сумма будет снижена или требование отклонено.

Договор с замещающей организацией лучше заключать специально под устранение недостатков. В предмете договора указывают ссылку на акт осмотра и перечень дефектов. Техническое задание повторяет их описание. Смета составляется по позициям, соответствующим этим дефектам. Акт выполненных работ второго исполнителя должен позволять сопоставить каждую позицию с пунктом акта осмотра.

Фиксация до начала работ

Пока вторая организация не начала демонтаж, дефект можно увидеть и измерить. После её работы такой возможности не будет. Поэтому до мобилизации новой бригады стоит заказать заключение специалиста с инструментальными замерами. Если сумма большая, полезно пригласить на осмотр представителя исходного подрядчика ещё раз и предложить ему подписать перечень дефектов.

Обоснованность выбора исполнителя и цены его работ

Подрядчик почти всегда будет утверждать, что второй исполнитель взял слишком дорого. Закон требует, чтобы цена была разумной, а не минимальной. Заказчик не обязан проводить тендер, но должен показать, что выбор не был произвольным. Если вторая организация связана с заказчиком общими участниками или руководителями, суд оценит цену особенно строго.

Как показать разумность цены

Самый понятный способ — несколько коммерческих предложений на одинаковый объём работ, полученных до заключения договора. Второй способ — сравнение с ценой самого исходного подрядчика на аналогичные позиции по основному договору. Третий — заключение сметчика о соответствии цены сметной стоимости по актуальной сметно-нормативной базе. Комбинация двух способов обычно снимает вопрос о завышении.

Объяснимое превышение

Цена второго исполнителя часто выше первоначальной по объективным причинам. Ему приходится разбирать чужую некачественную работу, вывозить отходы, работать на занятом объекте и в сжатые сроки. Такие обстоятельства нужно описать в договоре и подтвердить документами: графиком, актами демонтажа, перепиской о сроках. Тогда превышение объясняется условиями работы, а не щедростью заказчика.

Улучшения и замена решений

Если в ходе исправления заказчик решил применить другой материал или изменить конструкцию, расходы на изменение относятся на него. Подрядчик отвечает только за доведение результата до уровня договора и проекта. При смене проектного решения стоит отдельно посчитать, сколько стоило бы исправление по исходному проекту, и требовать эту сумму.

Претензия и иск: последовательность действий

Претензию исходному подрядчику направляют после окончания работ второго исполнителя и их оплаты. В ней перечисляют дефекты, даты уведомлений, действия подрядчика или их отсутствие, сведения о замещающем исполнителе, сумму и её расчёт. К претензии прикладывают копии всех документов из таблицы выше. Разумно указать срок добровольной оплаты и реквизиты для перечисления.

Когда претензионный срок истёк без результата, готовится иск. Ответчиком выступает исходный подрядчик, сумма требования равна расходам на устранение. Отдельно можно заявить неустойку за нарушение срока устранения недостатков, если она предусмотрена договором. Убытки сверх расходов, например от простоя объекта, требуют самостоятельного доказывания и обычно оформляются отдельным требованием в том же иске.

Удержание из гарантийных сумм

Многие договоры предусматривают гарантийное удержание части цены до окончания гарантийного срока. Если договор разрешает покрывать из него расходы на устранение недостатков, заказчик направляет подрядчику уведомление с расчётом и оставляет соответствующую часть у себя. При банковской гарантии составляют требование к гаранту строго по её тексту. Ошибка в перечне документов к требованию даёт банку повод отказать.

Встречный иск в деле о долге

Нередко подрядчик первым идёт в суд за оплатой, а заказчик в ответ заявляет о расходах на устранение. Это можно сделать встречным иском по правилам АПК РФ. Встречный иск выгоден, если расходы превышают долг или их нужно взыскать с процентами. В остальных случаях иногда достаточно возражения о сальдо взаимных обязательств по одному договору.

Аргументы ответчика и экспертиза по делу

Исходный подрядчик защищается по одной из типовых линий. Он доказывает, что не получал требований. Он утверждает, что дефекты вызваны эксплуатацией, работами других организаций или решениями проекта. Он оспаривает объём: второй исполнитель якобы переделал больше, чем требовалось. Он указывает, что исправление можно было выполнить дешевле, например локальным ремонтом вместо полной замены.

Последние два довода разрешаются экспертизой. Суд назначает её по ходатайству сторон, когда без специальных знаний вопрос не решить. Сложность в том, что дефекты уже устранены. Эксперт работает по документам: акту осмотра, фотографиям, заключению специалиста, исполнительной документации второго исполнителя. Поэтому от полноты досудебной фиксации зависит, сможет ли эксперт вообще ответить на вопросы.

Вопросы эксперту

Стоит спросить, имелись ли в работах исходного подрядчика недостатки, описанные в акте осмотра, и каков их характер. Далее спрашивают, соответствуют ли работы второго исполнителя по видам и объёмам тому, что требовалось для их устранения. Отдельным вопросом идёт стоимость необходимых работ по устранению на дату их выполнения. Если ответчик настаивает на локальном ремонте, полезен вопрос о том, был ли технически возможен такой способ при данном характере дефекта.

Если эксперт не может ответить

Когда доказательства утрачены, эксперт иногда пишет, что ответить невозможно. Это не означает автоматического отказа в иске. Суд оценивает остальные доказательства и может определить размер убытков с разумной степенью достоверности. Однако сумма в таких делах часто оказывается заметно меньше заявленной.

Как обычно складываются такие дела

Первая модель: исходный подрядчик получил требование, не ответил, а заказчик заключил договор с другой организацией, сохранив фото и заключение специалиста. В подобных делах требование, как правило, удовлетворяют, если стоимость подтверждена сравнением цен. Споры идут в основном о размере, и экспертиза корректирует отдельные позиции.

Вторая модель: заказчик обнаружил дефект и в тот же день вызвал другую бригаду, а уведомление исходному подрядчику направил вместе с претензией об оплате. Здесь ответчик доказывает, что был лишён права исправить недостаток. Суды нередко отказывают полностью или взыскивают сумму, которую подрядчик потратил бы на исправление своими силами, если её удаётся установить.

Третья модель: второй исполнитель выполнил большой комплекс работ, включив в него и устранение дефектов, и новые работы. Отдельного договора под исправление нет, акты общие. Заказчику приходится через экспертизу выделять долю, относящуюся к дефектам. Результат зависит от того, удастся ли эксперту разделить объёмы.

Четвёртая модель встречается в госконтрактах. Заказчик по 44-ФЗ расторг контракт с подрядчиком из-за недостатков и заключил новый контракт на их исправление с другой организацией. Расходы по новому контракту он предъявляет первому подрядчику. Цена второго контракта определена конкурентной процедурой, поэтому спор о её разумности обычно уже, чем в коммерческих делах. Главным остаётся вопрос, совпадает ли предмет нового контракта с перечнем дефектов, а не с остатком невыполненных работ.

Чего ожидать по срокам

Срок рассмотрения в первой инстанции зависит от того, понадобится ли экспертиза. Без неё дело может занять несколько месяцев, с экспертизой срок обычно увеличивается. Это стоит учитывать при выборе между иском и удержанием из гарантийных сумм.

С чего начать, если дефекты уже исправлены

Соберите всё, что осталось: уведомления подрядчику, ответы, акты осмотра, фото и видео, договор со вторым исполнителем, его сметы и акты, платёжные документы. Проверьте, есть ли в договоре с исходным подрядчиком право заказчика привлекать третьих лиц и порядок такого привлечения. Посчитайте отдельно стоимость работ, которые относятся только к дефектам.

Если исправление ещё не началось, порядок другой. Сначала требование подрядчику и разумный срок. Затем осмотр и акт с участием или без участия подрядчика. Потом выбор исполнителя с несколькими предложениями цены и договор, где предмет привязан к акту осмотра. Только после этого работы.

Адвокат анализирует договор и документы, определяет, какое основание взыскания надёжнее в конкретной ситуации, и оценивает, какую часть суммы удастся подтвердить. Он готовит претензию и иск, формулирует вопросы эксперту, а при встречном требовании подрядчика об оплате выстраивает защиту через возражения о сальдо или встречный иск.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта stroitelnyespory1@gmail.com