Банкротство контрагента: карта

Адвокат по строительным спорам выстраивает отдельную карту действий на случай банкротства контрагента, потому что с этого момента обычный иск о долге уже не работает. Требование к заказчику, генподрядчику или субподрядчику, против которого арбитражный суд ввёл процедуру, предъявляют в рамках дела о банкротстве и включают в реестр кредиторов. Срок жёсткий: при наблюдении отсчёт идёт тридцать дней с публикации сообщения о введении процедуры, при конкурсном производстве — два месяца. Включённый кредитор голосует на собраниях, может оспаривать сделки должника и требовать привлечь руководителей и владельцев к субсидиарной ответственности.

Для строительной компании банкротство контрагента опасно вдвойне. Помимо риска потерять долг, можно получить требование управляющего вернуть ранее полученные деньги, если платежи сочтут предпочтением. Поэтому действовать нужно с первого сообщения о проблеме: сверить расчёты, проверить, какие требования текущие, а какие реестровые, и подать заявление в срок. Ниже маршрут по этапам: реестр, собрания, оспаривание и субсидиарная ответственность.

Первые сигналы и проверка контрагента

О банкротстве контрагента обычно узнают из трёх источников. Первый этап — кредитор должен уведомить о намерении обратиться в суд; такое уведомление публикуют на Федресурсе за пятнадцать дней до подачи заявления. Второй — карточка дела о банкротстве в картотеке арбитражных судов. Третий этап — публикация сообщения о введении процедуры в газете «Коммерсантъ», а также на самом Федресурсе. Проверять эти источники по ключевым контрагентам стоит регулярно, а не только тогда, когда платежи уже прекратились.

Как только появился сигнал, нужно сразу сделать несколько вещей. Сверить расчёты по всем договорам подряда с этим контрагентом и зафиксировать сальдо актом сверки. Подобрать подписанные акты выполненных работ, справки о стоимости, платёжные поручения, а также переписку о недостатках и претензии. Разделить обязательства на те, что появились до принятия заявления о банкротстве, и те, что возникли после него. От этого зависит, куда предъявлять требование и в какой очереди его удовлетворят.

Если банкротится заказчик, а работы продолжаются

Подрядчик, который продолжает работы на объекте заказчика-банкрота, должен решить, стоит ли это делать дальше. Выполненные после принятия судом заявления о банкротстве работы считаются текущими платежами и погашаются вне реестра в первоочередном порядке. Но при отсутствии у должника денег и текущие требования рискуют остаться неоплаченными. Решение о приостановлении работ или отказе от договора принимают с учётом условий договора и норм ГК РФ о подряде, оформляя его письменно.

Как включить требование в реестр кредиторов

Заявление о включении в реестр направляют в тот арбитражный суд, где находится дело о банкротстве. Копии требования с приложениями направляют должнику и арбитражному управляющему. При наличии вступившего в силу судебного решения о долге к заявлению достаточно приложить это решение. Без судебного решения требование придётся обосновывать в деле о банкротстве так же, как в обычном иске: договором, актами, расчётом, перепиской.

Сроки определяет процедура. Кредитор, предъявивший требование в течение тридцати дней после публикации сообщения, в наблюдении получает право голоса на первом собрании. Если опоздать, требование всё равно рассмотрят, но участвовать в первом собрании кредитор не сможет. Если процедура — конкурсное производство, отсчёт ведут от даты публикации, и на подачу отводится два месяца. Требования, предъявленные позже, удовлетворяются только после расчётов со всеми кредиторами реестра, а такие расчёты на практике бывают редко.

Возражения и проверка требований

Требование проверяют управляющий, должник и другие кредиторы, каждый из них вправе возразить. К требованиям компаний, связанных с должником, суды применяют повышенный стандарт доказывания. Высшая судебная инстанция в обзоре практики 2020 года об аффилированных кредиторах указала, что такие требования могут быть понижены в очерёдности, если они фактически компенсировали должнику нехватку капитала. Независимый кредитор вправе и должен возражать против сомнительных требований, ведь каждое лишнее требование уменьшает его собственную долю.

После введения процедуры начисление договорной неустойки по реестровым требованиям прекращается. Поэтому в требование включают долг и неустойку, рассчитанную на дату введения процедуры. Неустойку учитывают в реестре отдельно и погашают после основного долга.

Текущие платежи и сальдирование по договору подряда

Граница между реестровыми и текущими требованиями в стройке определяется датой выполнения работ, а не датой подписания акта или наступления срока оплаты. Работы, выполненные до принятия заявления о банкротстве, образуют реестровое требование, даже если акт подписан позже. Работы после этой даты дают текущее требование, которое предъявляют управляющему без включения в реестр. Когда управляющий отказывается платить, текущий кредитор идёт в суд с обычным иском.

Для договора подряда важно понятие сальдирования. Когда договор прекращён, стороны определяют итоговое сальдо: сравнивают выплаченный аванс, цену выполненных работ, неустойку и расходы на устранение недостатков. Судебная коллегия по экономическим спорам ВС РФ не раз разъясняла: определение итогового сальдо по одному договору нельзя считать зачётом встречных требований. Следовательно, ограничения на зачёт в банкротстве на него не распространяются, а управляющий не может оспорить сальдирование как сделку с предпочтением.

Гарантийное удержание и неотработанный аванс

Если банкротится подрядчик, заказчик чаще всего предъявляет требование о возврате неотработанного аванса. Из суммы аванса сначала исключают цену работ, которые фактически выполнены и приняты, затем неустойку и затраты на исправление недостатков, если они установлены условиями этого же договора. Гарантийное удержание, предусмотренное договором, служит той же цели: обеспечить заказчику возмещение дефектов, выявленных после сдачи. Правильно рассчитанное сальдо иногда показывает, что заказчик ничего не должен, а подрядчик-банкрот не может требовать удержанную сумму.

Собрания кредиторов и участие в процедуре

Первое собрание кредиторов проводит временный управляющий в конце наблюдения. На нём решают, какую процедуру просить у суда, выбирают кандидатуру арбитражного управляющего или саморегулируемую организацию, определяют, нужен ли комитет кредиторов. Голос кредитора пропорционален сумме его требования, включённого в реестр. Поэтому опоздание с подачей требования лишает компанию влияния на ключевые решения.

В конкурсном производстве собрания проходят регулярно. Конкурсный управляющий отчитывается о ходе процедуры, составе имущества, поданных исках об оспаривании сделок и о субсидиарной ответственности. Кредиторы утверждают порядок продажи имущества, отказываются от взыскания безнадёжной дебиторской задолженности или решают её продать, одобряют крупные расходы. Строительный кредитор с инженерной экспертизой может предложить разумный способ реализации недостроенного объекта или техники.

Обжалование решений собрания и действий управляющего

Недействительным через арбитражный суд можно признать решение собрания, которое ущемляет права кредитора. Время на подачу такого заявления ограничено жёстко: в течение двадцати дней с того момента, как кредитору стало известно о решении. Жалобу на действия или бездействие управляющего подают в суд, рассматривающий дело о банкротстве. Типичные поводы: промедление с инвентаризацией, неоспаривание заведомо подозрительных сделок, реализация имущества по заниженной цене, неоправданные траты на привлечённых специалистов.

Как оспорить сделки должника и отстоять свои платежи

Закон о банкротстве позволяет оспорить сделки, которыми должник вывел активы или предпочёл одних кредиторов другим. Сделку признают подозрительной, если она совершена с неравноценным встречным исполнением за год до принятия заявления о банкротстве либо направлена на причинение вреда кредиторам и заключена в пределах трёх лет до этой даты. Сделка с предпочтением, например погашение долга одному кредитору при наличии других, оспаривается, если совершена в течение месяца до принятия заявления, а в ряде случаев и в течение шести месяцев.

Оспаривание инициирует управляющий. Заявление вправе подать сам кредитор, чьи требования превышают 10% от общего размера реестра, либо он может обязать управляющего сделать это через собрание. В строительных банкротствах часто оспаривают передачу техники связанным лицам, уступку прав требования к заказчикам, выплату аванса аффилированному субподрядчику за работы, которые не выполнялись, и сделки по передаче недвижимости в счёт долга.

Если оспаривают платежи вашей компании

Риск есть и у добросовестного подрядчика. Управляющий может потребовать вернуть деньги, полученные от должника за полгода до банкротства, как предпочтение. Защищаться помогают доказательства встречного исполнения: акты, исполнительная документация, свидетельства того, что оплата была обычной и в срок. Сделки обычной хозяйственной деятельности нельзя оспорить как подозрительные или предпочтительные, если их цена не выше одного процента от стоимости активов должника. Важен и довод о сальдировании по одному договору подряда.

Субсидиарная ответственность контролирующих лиц

Когда имущества должника недостаточно для расчётов с кредиторами, ответственность способна лечь на контролирующих лиц: директора, участников, фактических владельцев бизнеса. Основания установлены главой закона о банкротстве об ответственности руководителя и иных лиц. Первое основание — реестр не удаётся погасить целиком из-за действий контролирующего лица или его бездействия. Второе основание — компания не подала заявление о банкротстве в положенный срок, хотя уже обладала признаками неплатёжеспособности.

Для первого основания закон устанавливает презумпции. Вину предполагают, если сделки контролирующего лица или совершённые в его интересах причинили кредиторам существенный вред, если бухгалтерские документы отсутствуют или искажены, либо если основную часть реестра образуют требования по налоговым правонарушениям. Эти вопросы разъяснены высшей судебной инстанцией в постановлении Пленума ВС РФ № 53 от 21.12.2017. В строительных делах контролирующих лиц нередко обнаруживают по переводу техники и контрактов в новую компанию с прежним штатом.

Объём ответственности по двум основаниям разный. Если должника довели до банкротства, контролирующее лицо несёт ответственность на всю сумму требований реестра, оставшихся непогашенными. Руководитель, опоздавший с заявлением о банкротстве, отвечает лишь по обязательствам, возникшим после той даты, к которой заявление следовало подать. Практический вывод для подрядчика очень прост: если он продолжал выполнять работы для заказчика, который уже был неплатёжеспособен, его долг может войти именно в эту часть. Дату объективного банкротства доказывают бухгалтерской отчётностью, картотекой неоплаченных счетов и исками других кредиторов.

Как кредитор распоряжается требованием

После привлечения контролирующего лица к ответственности каждый кредитор сам решает, как распорядиться своей долей требования. Можно взыскать её напрямую, получив исполнительный лист. Можно продать требование на торгах в составе имущества должника или уступить свою часть кредитору. Когда дело о банкротстве прекращено из-за нехватки средств на процедуру, кредитор вправе предъявить заявление о субсидиарной ответственности вне банкротства, в общем порядке.

Карта действий по ролям в строительном договоре

Действия кредитора зависят от того, кто именно из участников стройки оказался банкротом и в каком положении находится договор. Таблица показывает типовые ситуации.

Каждая из этих ситуаций требует сверки документов и проверки дат. Именно поэтому в первую очередь передайте адвокату договор, акты, платёжные поручения и номер дела о банкротстве. По ним определяется, какие требования реестровые, какие текущие, и какой срок уже идёт.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта stroitelnyespory1@gmail.com