Третейский суд или государственный суд

Третейский суд или государственный арбитражный суд для строительного спора между компаниями выбирают ещё при заключении договора подряда, а не в момент конфликта. Если в договоре есть арбитражная оговорка, спор рассматривает третейский суд, и государственный арбитражный суд по заявлению ответчика оставит иск без рассмотрения. Если оговорки нет, дело идёт в государственный арбитражный суд по общим правилам подсудности или по месту, которое указано в договоре. Третейское разбирательство обычно быстрее, проходит в одной инстанции и закрыто от посторонних. Зато решение почти невозможно пересмотреть по существу, а для принудительного исполнения всё равно нужен исполнительный лист государственного суда. Споры из государственных и муниципальных контрактов по 44-ФЗ третейскому суду не подведомственны вовсе.

Ниже разобрано, какие преимущества и недостатки третейского разбирательства важны именно для подрядчиков, заказчиков и субподрядчиков, как исполняются решения и по каким признакам компании решают, какую оговорку включить в договор строительного подряда.

Что даёт третейское разбирательство строительной компании

Правовую основу составляет Федеральный закон № 382-ФЗ «Об арбитраже (третейском разбирательстве) в Российской Федерации». После реформы 2016 года администрировать споры могут только постоянно действующие арбитражные учреждения, получившие право на это актом Правительства РФ. Их перечень публикует Минюст России. Разбирательство без учреждения, так называемый арбитраж ad hoc, закон тоже допускает, но с существенными ограничениями.

Арбитры, которые разбираются в строительстве

В государственном суде дело распределяется судье автоматически. Он рассматривает споры самых разных категорий и в технических вопросах опирается на заключение эксперта. В третейском разбирательстве стороны сами выбирают арбитров или участвуют в формировании состава. В строительных спорах это позволяет пригласить арбитра с инженерным образованием или опытом работы со сметной документацией. Такой арбитр быстрее понимает, чем отличается дефект проектного решения от ошибки монтажа, и иногда может обойтись без дорогостоящей экспертизы.

Скорость и одна инстанция

Регламенты арбитражных учреждений устанавливают собственные сроки, и, как правило, они короче судебных. Главное отличие в другом: решение третейского суда не обжалуется в апелляции и кассации. Спор заканчивается на одной стадии, а не проходит три-четыре инстанции.

Закрытость

Третейское разбирательство конфиденциально. Решения не публикуются, заседания закрыты. Для подрядчика, участвующего в тендерах, это означает, что спор о качестве работ не появится в открытых базах и не станет аргументом против него в следующей закупке.

Гибкость в работе с экспертизой и доказательствами

Третейский суд вправе назначить экспертизу, но порядок её проведения стороны и состав арбитров определяют гибче, чем в государственном суде. Можно договориться о совместном осмотре объекта с участием специалистов обеих сторон, об одном эксперте вместо нескольких, о сокращённых сроках подготовки заключения. Стороны вправе согласовать, что письменные пояснения главного инженера или сметчика принимаются без вызова в заседание. Для спора об объёмах выполненных работ, где ключевые доказательства — исполнительная документация, журналы и сметы, это заметно сокращает время.

Слабые стороны третейского суда для подрядчиков и заказчиков

Нет пересмотра по существу

Отсутствие апелляции — не только плюс. Если арбитр неправильно оценил доказательства, неверно посчитал неустойку или не принял довод о встречном исполнении, исправить ошибку нельзя. Государственный суд при отмене решения третейского суда проверяет только процедурные нарушения и узкий список оснований, а правильность выводов по существу не оценивает.

Сложности с третьими лицами

Строительный объект почти всегда связан цепочкой договоров: заказчик, генподрядчик, несколько субподрядчиков, поставщики оборудования, проектировщик. Арбитражная оговорка связывает только тех, кто её подписал. Если генподрядчик спорит с заказчиком о качестве, а фактический виновник дефекта — субподрядчик, привлечь его к третейскому разбирательству можно только с его согласия. В государственном суде третье лицо привлекается определением суда, и выводы по делу затем учитываются в споре генподрядчика с субподрядчиком.

Расходы на старте

Арбитражный сбор оплачивается при подаче иска и зависит от цены иска и шкалы, утверждённой учреждением. По небольшим спорам он бывает выше государственной пошлины. Отдельно оплачиваются гонорары арбитров, если регламент так предусматривает, и экспертиза.

Обеспечительные меры

Третейский суд вправе принимать обеспечительные меры, но они не исполняются принудительно. Для ареста счетов или имущества должника сторона обращается в государственный арбитражный суд, и тот рассматривает заявление по правилам АПК РФ. На практике это означает дополнительный шаг и дополнительное время.

Риск выбрать учреждение без полномочий

До реформы в России действовали сотни третейских судов, часть которых создавалась при самих участниках рынка и фактически обслуживала одну сторону. Сейчас решение органа, который не входит в перечень Минюста и не получил право администрировать арбитраж, может быть признано вынесенным в арбитраже ad hoc со всеми ограничениями такого порядка. Поэтому перед подписанием договора подрядчику стоит проверить, есть ли указанное в оговорке учреждение в официальном перечне и не связано ли оно с заказчиком. Если контрагент настаивает на малоизвестном третейском суде, это повод внимательно оценить, кому такой выбор выгоден.

Как исполняется решение и как его можно оспорить

Решение третейского суда стороны должны исполнить добровольно. Если должник не платит, взыскатель подаёт в государственный арбитражный суд заявление о выдаче исполнительного листа. Суд не пересматривает дело заново, а проверяет ограниченный перечень оснований для отказа, предусмотренный АПК РФ. Закон ограничивает срок обращения за исполнительным листом, поэтому откладывать это заявление не стоит.

Основания для отказа и отмены

Государственный суд откажет в выдаче листа или отменит решение, если:

• арбитражное соглашение недействительно или подписано лицом без полномочий;
• сторону не уведомили надлежащим образом о назначении арбитра или о разбирательстве;
• решение вынесено по спору, который не охвачен арбитражным соглашением;
• состав третейского суда или процедура не соответствовали соглашению сторон или закону;
• спор вообще не может быть предметом третейского разбирательства;
• решение противоречит публичному порядку Российской Федерации.

Заявление об отмене подаётся в государственный арбитражный суд в трёхмесячный срок с момента получения стороной решения. Если в арбитражном соглашении стороны прямо договорились, что решение окончательное, отменить его нельзя. Однако в выдаче исполнительного листа суд всё равно откажет при неарбитрабельности спора или нарушении публичного порядка.

Исполнение решения государственного суда

Решение государственного арбитражного суда исполняется через исполнительный лист, который выдаётся после того, как решение стало обязательным. Взыскатель предъявляет лист в ФССП или напрямую в банк должника. Отдельного этапа проверки, как с третейским решением, здесь нет. Это одна из причин, по которой заказчики с сильной переговорной позицией нередко предпочитают государственный суд.

Сравнение по основным параметрам

Какие строительные споры нельзя передать в третейский суд

Арбитрабельность — первое, что проверяют при составлении оговорки. АПК РФ перечисляет категории, которые рассматривает только государственный суд. Для строительной отрасли главное ограничение касается контрактной системы: споры из контрактов, заключённых по 44-ФЗ для государственных и муниципальных нужд, в третейский суд не передаются. Если такая оговорка всё же попала в контракт, она не имеет силы, а решение третейского суда по такому спору будет отменено или не получит исполнительного листа.

Договоры, заключённые по итогам закупок отдельных видов юридических лиц по 223-ФЗ, в этот запрет не входят, и споры по ним в третейский суд передавать можно. Но закон предъявляет к разбирательству по ним дополнительные требования, поэтому выбирать учреждение и составлять оговорку нужно с учётом этих правил.

Споры о банкротстве, включая требования подрядчиков в деле о банкротстве заказчика, рассматривает только арбитражный суд в рамках дела о несостоятельности. Если контрагент признан банкротом, решение третейского суда, полученное позже, не позволит обойти очередь кредиторов.

Иностранный элемент: международный арбитраж и исполнение за рубежом

Для иностранных строительных компаний, работающих в России, и для российских подрядчиков с зарубежными заказчиками выбор форума особенно важен. Решение российского государственного суда исполняется за границей только если это предусмотрено международным договором с соответствующим государством или по принципу взаимности, и с этим часто возникают трудности. Арбитражное решение признаётся и исполняется в большинстве стран на основании Нью-Йоркской конвенции 1958 года о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений.

Международный коммерческий арбитраж в России регулирует отдельный Закон РФ «О международном коммерческом арбитраже». Стороны договора с иностранным участием могут выбрать арбитражное учреждение, язык разбирательства, применимое право и место арбитража. Эти условия согласовывают одновременно с ценой и сроками, потому что после начала спора договориться о них почти невозможно.

Нужно учитывать и обратную ситуацию. Если иностранный заказчик выбрал зарубежный арбитраж, российскому подрядчику придётся участвовать в процессе за границей, на иностранном языке и с иностранными консультантами. Иногда это делает защиту прав экономически бессмысленной при небольшой сумме спора.

Как выбрать форум при заключении договора подряда

Решение принимается на этапе переговоров о договоре. Адвокат при проверке договора строительного подряда обычно оценивает несколько обстоятельств.

1. Предмет и стороны. Если работы выполняются по 44-ФЗ, вариантов нет: только государственный арбитражный суд. Для коммерческого подряда и закупок по 223-ФЗ возможны оба пути.
2. Цепочка договоров. Если генподрядчик планирует привлекать субподрядчиков, разумно согласовать одинаковые оговорки во всех договорах или предусмотреть многостороннее соглашение. Иначе споры по одному дефекту придётся вести в разных местах.
3. Сумма возможных споров. По небольшим договорам сборы третейского учреждения могут оказаться неоправданными.
4. Важность конфиденциальности. Для компаний, чья репутация на торгах зависит от открытой судебной истории, закрытость третейского процесса имеет реальную цену.
5. Местонахождение и активы контрагента. Если у заказчика имущество за рубежом, арбитражное решение исполнить проще.
6. Готовность компании отказаться от апелляции. Этот пункт обсуждают с руководством до подписания, потому что исправить ошибку арбитра будет нельзя.

Текст оговорки должен однозначно называть арбитражное учреждение и его правила. Неточное наименование, ссылка на несуществующий «третейский суд при» какой-либо организации или противоречивые формулировки делают оговорку неисполнимой. Тогда спор всё равно окажется в государственном суде, но после потери времени на споры о компетенции. Если спор уже возник, а оговорки нет, стороны могут подписать отдельное арбитражное соглашение. Если же оговорка есть, но обе стороны хотят судиться в государственном суде, ответчику достаточно не заявлять возражение против рассмотрения дела в арбитражном суде до своего первого заявления по существу спора.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта stroitelnyespory1@gmail.com