Медиация с участием адвоката

Медиация с участием адвоката в строительном споре — это переговоры подрядчика и заказчика (или генподрядчика и субподрядчика) при нейтральном посреднике, где каждая сторона приходит со своим юристом. Порядок проведения установлен Федеральным законом № 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)». Она добровольна, конфиденциальна и обычно длится не дольше 60 дней, а в сложных случаях её продлевают до 180 дней. Итог фиксируют медиативным соглашением. Когда дело уже слушается в арбитражном суде, такое соглашение утверждается как мировое и исполняется наравне с судебным решением.

Медиацию начинают на любой стадии: до претензии, после неё, при рассмотрении дела в первой инстанции и даже на стадии обжалования. Пока идёт процедура, срок исковой давности по спорному требованию приостанавливается, поэтому переговоры не съедают время на иск. Стоимость участия адвоката зависит от числа встреч, суммы спора и того, нужно ли готовить расчёты и техническую позицию к каждой сессии. Обычно стороны делят вознаграждение медиатора поровну, если нет иной договорённости.

Какие стройспоры хорошо решаются через посредника

Медиация эффективна, когда у сторон есть общий интерес завершить объект или сохранить отношения. Типичные ситуации: заказчик задерживает оплату, а подрядчик готов дать рассрочку за отказ от части неустойки. Субподрядчик нарушил график, так как ему не передали фронт работ, и стороны не могут определить виновного. Стороны спорят об объёме выполненного, но обе понимают, что экспертиза растянется на месяцы и будет дорогой.

Хуже подходят споры, где одна сторона действует недобросовестно и тянет время, где контрагент на грани банкротства, а также споры с государственным заказчиком. У последнего мало свободы: изменить существенные условия контракта по 44-ФЗ он может только в прямо разрешённых законом случаях, а списать неустойку вправе лишь по специальным правилам. Это не исключает переговоров, но сужает предмет соглашения до графика работ, порядка приёмки и сроков устранения замечаний.

Сигналы, что пора предложить медиацию

• обе стороны признают часть долга или часть недостатков, спор только о размере;
• работы на объекте продолжаются, и судебный конфликт их остановит;
• ключевые доказательства у обеих сторон слабые: акты не подписаны, смета не утверждена;
• руководители компаний готовы встретиться, но переписка адвокатов зашла в тупик.

Медиативная оговорка в договоре подряда

Стороны вправе заранее предусмотреть в договоре, что спор прежде всего передаётся медиатору. Такая оговорка дисциплинирует контрагента: обратиться в суд, минуя согласованную процедуру, становится сложнее. Но формулировку нужно продумать. Если не указан срок, за который стороны обязаны начать медиацию, недобросовестный участник будет месяцами откладывать первую встречу. Хорошая оговорка называет срок на выбор посредника, предельную длительность процедуры и правило, что по её истечении каждая сторона свободна идти в суд.

При проверке проекта договора адвокат смотрит, как медиативная оговорка сочетается с претензионным порядком и с условием о подсудности. Противоречие между этими пунктами потом используют для затягивания: одна сторона требует медиации, другая настаивает, что достаточно претензии, а суд тратит заседание на выяснение, соблюдён ли досудебный порядок.

Процедура: от предложения до последней встречи

Начинается медиация с предложения, которое одна из сторон направляет письменно. Предложение можно считать отклонённым, если за 30 дней со дня его отправки ответа не поступило. После этого стороны избирают медиатора и заключают соглашение о проведении процедуры: в нём называют предмет спора, кандидатуру посредника, порядок проведения, распределение расходов и срок. Медиатором может быть как отдельный специалист, так и организация, обеспечивающая проведение процедуры.

Как устроены сессии

Первая встреча обычно общая. Стороны коротко излагают позиции, медиатор фиксирует правила: кто говорит, что конфиденциально, как обмениваются документами. Дальше чередуются общие и раздельные встречи. На раздельных стороны откровенно обсуждают с посредником свои риски, и он не передаёт услышанное другой стороне без разрешения.

В строительном споре сессии часто дополняют совместным осмотром объекта или сверкой объёмов по исполнительной документации. Стороны могут договориться пригласить независимого специалиста, чьё заключение обе признают для целей переговоров. Это дешевле и быстрее судебной экспертизы, хотя в суде такое заключение уже не будет иметь силы экспертного.

Как выбрать посредника

Для спора по подряду медиатору полезно понимать, как устроены сметы, акты приёмки и исполнительная документация. Иначе половина сессий уйдёт на объяснение терминов. Перед согласием на кандидатуру адвокат проверяет, не работал ли посредник ранее с другой стороной, нет ли у него личной или деловой заинтересованности. При такой заинтересованности закон прямо запрещает медиатору вести процедуру; он должен раскрыть обстоятельства, способные повлиять на его беспристрастность.

Если стороны не могут сойтись на одном человеке, удобный выход — обратиться в организацию, обеспечивающую проведение процедуры медиации. Она предлагает нескольких кандидатов, а стороны выбирают из списка. Встречи можно проводить на нейтральной территории или по видеосвязи, если руководители компаний находятся в разных городах.

Завершается процедура подписанием медиативного соглашения, письменным отказом одной из сторон, заявлением медиатора о её бесперспективности либо истечением срока. Участие в ней не лишает права подать иск, если договориться не удалось.

Что делает адвокат рядом с медиатором

Ни одну из сторон медиатор не защищает, он сохраняет нейтральность. Правовые перспективы медиатор не оценивает и не советует, насколько предложение выгодно. Эту работу выполняет адвокат стороны. До первой сессии он изучает договор, акты, сметы, переписку и считает, что компания может получить в суде, сколько это займёт времени и во что обойдётся. Без такой оценки нельзя понять, какое предложение стоит принять, а какое хуже судебного исхода.

На встречах адвокат следит, чтобы обсуждались проверяемые цифры, а не впечатления. Предложения он излагает в таком виде, чтобы их можно было включить в соглашение: суммы, даты, состав работ, порядок приёмки. Когда другая сторона указывает на недостатки, адвокат запрашивает конкретные сведения: какой узел, какой норматив, какая стоимость исправления. Часто именно на этом шаге претензия по качеству уменьшается в разы.

Чего адвокат не должен делать

Адвокат не берёт на себя роль переговорщика вместо руководителя, если решение может принять только владелец бизнеса. Он не раскрывает слабые стороны позиции компании на общей встрече и не допускает, чтобы ради скорости в соглашение попали условия, которые невозможно выполнить. Конфиденциальность процедуры защищает и самого доверителя: сведения, ставшие известными в медиации, как правило, не могут служить в суде признанием.

Медиативное соглашение: какие условия прописать точно

Медиативное соглашение — гражданско-правовой договор. Нечёткое соглашение порождает новый спор, поэтому формулировки проверяют так же тщательно, как договор подряда. В соглашении обязательно указывают стороны, предмет спора, медиатора, а также согласованные обязательства, условия и сроки их исполнения.

Для строительного спора в соглашение включают:

• точную сумму оплаты, график платежей и последствия просрочки очередного платежа;
• перечень работ, которые подрядчик доделывает или переделывает, со ссылкой на разделы проекта или ведомость дефектов;
• порядок и сроки приёмки, формы документов, которые подписываются по итогам;
• судьбу неустойки: отказ от неё полностью, частичное снижение или отсрочку начисления;
• судьбу гарантийного удержания и банковской гарантии;
• кто несёт судебные расходы по уже начатому процессу и расходы на медиатора.

Оговорка о неисполнении

Без оговорки о последствиях неисполнения соглашение рискует остаться декларацией. Удобный приём — условие о том, что при срыве графика платежей вся оставшаяся сумма и прощённая часть неустойки становятся подлежащими уплате. Для заказчика симметричное условие: когда подрядчик не исправил дефекты в срок, заказчик может поручить это третьему лицу и зачесть его расходы.

Как утвердить соглашение в суде и сделать его исполнимым

Если процедура прошла до суда, стороны выполняют медиативное соглашение добровольно. При нарушении пострадавшая сторона подаёт иск уже о неисполнении этого соглашения. Есть способ сделать его исполнимым без нового процесса: соглашение, достигнутое без передачи спора в суд, можно при соблюдении условий закона нотариально удостоверить, и тогда оно приобретает силу исполнительного документа.

Если спор уже рассматривает арбитражный суд, условия медиативного соглашения оформляют как мировое соглашение и подают на утверждение. Суд смотрит, нет ли в нём нарушения закона и прав третьих лиц. Например, не ущемляет ли интересы других кредиторов, если ответчик в тяжёлом положении. После утверждения дело прекращают, а если соглашение не исполняется, взыскатель получает исполнительный лист.

Истцу утверждение мирового соглашения в первой инстанции выгодно и тем, что из бюджета ему возвращается 70% уплаченной госпошлины. В апелляции возвращается половина, в кассации — 30%. Это заметная сумма при крупных исках по подряду.

Медиация внутри процесса

Суд вправе отложить разбирательство, если стороны решили провести медиацию. Срок такого отложения не превышает 60 дней. Параллельно действует институт судебного примирения: регламент, утверждённый Пленумом ВС РФ в 2019 году, позволяет сторонам вести переговоры при судебном примирителе из числа судей в отставке. Адвокат помогает выбрать формат: внешний медиатор удобнее для сложной технической сверки, судебный примиритель — когда сторонам важна фигура с судебным опытом.

Если договориться не удалось

Неудачная медиация не обнуляет работу. Стороны обычно выходят из процедуры с понятной картиной: какие суммы бесспорны, какие объёмы подтверждены совместной сверкой, где спор действительно технический. Бесспорную часть можно закрыть частичным соглашением, а в суд вынести только остаток. Предмет экспертизы сужается, судебные расходы уменьшаются.

Время процедуры не теряется. Срок исковой давности на период медиации приостанавливается по правилам ГК РФ и продолжает течь после её прекращения. Претензионный порядок, который АПК РФ предусматривает для споров между компаниями, медиация при этом не отменяет. Если претензия ещё не направлялась, её отправляют до иска, иначе суд вернёт исковое заявление.

Свидетелем по делу медиатор быть не может в отношении сведений, которые узнал в процедуре. Ссылаться в суде на предложения и признания, прозвучавшие в медиации, стороны не вправе, если не условились о другом. Поэтому компания может открыто обсуждать компромисс, не опасаясь, что её готовность скинуть часть суммы истолкуют как признание необоснованности иска.

Порядок работы и первый шаг

Работа адвоката по медиации обычно идёт в три этапа. Сначала анализ документов и расчёт сценариев: что даст суд, что даст компромисс, сколько стоит каждый вариант. Затем подготовка к сессиям: позиция, допустимые уступки, проект ключевых условий. Последний этап — участие во встречах и составление текста соглашения, а при необходимости и проекта мирового соглашения для суда.

Если вторая сторона ещё не знает о медиации, адвокат готовит предложение о процедуре так, чтобы оно не выглядело слабостью: с кратким изложением позиции и ссылкой на готовность к суду. Если медиацию предлагает контрагент, сначала проверяют, не используется ли она для затягивания. Признак затягивания — нежелание назвать сумму или график, отказ от совместной сверки, бесконечные переносы встреч.

Для первичной оценки понадобятся договор подряда или субподряда с приложениями, акты и справки о стоимости, переписка по спорным работам и расчёт требований. По ним адвокат скажет, есть ли смысл в посреднике и на какой результат можно ориентироваться при переговорах.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта stroitelnyespory1@gmail.com