Банкротство подрядчиков и заказчиков

Банкротство подрядчиков и заказчиков меняет правила взыскания долга по договору строительного подряда: вместо обычного иска и исполнительного производства действуют процедуры Федерального закона № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». Кредитору — подрядчику, которому не заплатили, или заказчику, который не получил работы за выплаченный аванс, — нужно вовремя заявить требование в реестр. При наблюдении на предъявление требований отведено тридцать дней со дня публикации сообщения о введении процедуры, а в конкурсном производстве реестр закрывают по истечении двух месяцев с момента публикации сведений о том, что должник признан банкротом. Сроки отсчитывают от публикаций в газете «Коммерсантъ» и в ЕФРСБ, а не от личного уведомления.

Интересы кредитора в деле о банкротстве контрагента защищает адвокат по строительным спорам: проверяет, какие требования реестровые, а какие текущие, готовит заявление о включении, возражает против сомнительных требований других кредиторов, оспаривает сделки должника и добивается привлечения контролирующих лиц к ответственности. Стоимость работы определяется суммой требования, стадией процедуры и тем, нужны ли обособленные споры об оспаривании сделок или субсидиарной ответственности.

Контрагент по договору подряда в банкротстве: первые действия кредитора

О начале процедуры кредитор узнаёт из ЕФРСБ или из картотеки арбитражных дел. Первые признаки видны ещё раньше: публикация о намерении другого кредитора подать заявление о банкротстве, множество исков к контрагенту, остановка работ на его объектах. С момента принятия судом заявления о банкротстве обычный иск о денежном требовании по реестровому долгу продолжить уже трудно, а после введения наблюдения кредитор может приостановить своё дело или заявить требование прямо в банкротный суд.

Сначала определяют, какой процедуре подвергается должник. К юридическому лицу применяют наблюдение, финансовое оздоровление, внешнее управление, конкурсное производство либо мировое соглашение. Чаще всего строительные компании проходят наблюдение и затем конкурсное производство. Каждая процедура даёт кредитору свои права и свои сроки.

С введения наблюдения меняется и расчёт денег. Неустойка, штрафы и проценты по требованиям, возникшим до процедуры, перестают начисляться: их сумму фиксируют на дату введения наблюдения. Подрядчику, который в обычном споре рассчитывал на неустойку до фактической оплаты, нужно пересчитать требование на эту дату. Одновременно приостанавливается исполнение по листам об имущественных взысканиях, а с открытием конкурсного производства снимаются и аресты имущества должника. Деньги, которые кредитор надеялся получить через приставов, теперь распределяются только в банкротном деле.

Что проверить сразу

• день публикации сведений о введении процедуры и крайний срок для предъявления требования;
• какие обязательства по подрядному договору появились до момента, когда суд принял заявление о банкротстве, а какие после него;
• есть ли у кредитора решение суда по долгу или требование придётся доказывать в банкротном деле;
• выдавалась ли по договору банковская гарантия или иное обеспечение, к которому можно обратиться помимо реестра;
• какие платежи должник успел сделать аффилированным лицам перед банкротством.

Реестр требований: сроки включения и что доказывать

Заявление о включении требования направляют в арбитражный суд, который ведёт дело о банкротстве, а копии вручают временному управляющему и должнику. Даже при наличии у кредитора вступившего в силу решения суд проверяет, обоснованно ли требование: сам по себе судебный акт является доказательством, однако остальные кредиторы и управляющий могут заявлять возражения. Без решения суда требование подтверждают договором, актами, перепиской, сверками и расчётом.

Для подрядчика основа требования — акты сдачи результата и доказательства их направления заказчику. Если акты не подписаны, а заказчик молчал или отказывал без мотивов, подрядчик показывает факт выполнения: исполнительную документацию, журналы производства работ и переписку с техническим надзором. Для заказчика, требующего вернуть аванс, ключевой вопрос — на какую сумму подрядчик успел сдать результат до расторжения договора. Неустойку и штрафы заявляют отдельной строкой: финансовые санкции отражаются в реестре обособленно, а гасятся позже основного долга.

Повышенный стандарт доказывания

Суды подходят к требованиям в банкротстве строже, чем в обычном споре. Причина в риске фиктивных долгов, которыми аффилированные лица размывают реестр. Кредитор, близкий к должнику, должен раскрыть экономический смысл договора, реальность работ, источники финансирования. Независимый подрядчик тоже должен быть готов показать, что работы действительно выполнены, а цена соответствует рынку. В банкротном деле сметы, акты освидетельствования скрытых работ и документы о закупке материалов значат больше, чем в обычном арбитражном споре.

Если требования заявлены уже после закрытия реестра, они удовлетворяются из имущества, которое остаётся после расчётов с реестровыми кредиторами. На практике это означает, что опоздавший кредитор почти ничего не получает.

Текущие платежи и сальдо встречных обязательств по подряду

К текущим относят денежные обязательства, возникшие уже после того, как суд принял заявление о банкротстве. Они в реестр не включаются и оплачиваются вне очереди, в установленном порядке очерёдности текущих платежей. Применительно к подряду обязанность оплатить возникает в связи с выполнением и сдачей работ. Работы, выполненные и сданные после возбуждения дела, дают текущее требование, даже если сам договор заключён намного раньше.

Это различие стоит денег. Подрядчик, продолжающий работы для заказчика в банкротстве, должен отдельно фиксировать объёмы, выполненные после даты принятия заявления, и сдавать их отдельными актами. Смешанный акт за период, захватывающий обе даты, приходится потом разбирать в суде.

Сальдирование вместо зачёта

После прекращения договора подряда у сторон часто остаются встречные суммы: подрядчик требует оплаты сданных работ, заказчик — неустойки за просрочку, стоимости устранения недостатков, возврата аванса. В банкротстве зачёт таких требований ограничен и может быть оспорен как предпочтительное удовлетворение. Но экономическая коллегия Верховного Суда РФ в своей практике различает зачёт и сальдирование. Когда встречные предоставления вытекают из одного договора, их сопоставляют и находят итоговую сумму долга одной стороны перед другой. Такое сальдо не является сделкой с предпочтением. Кредитору важно сформулировать требование именно как итоговое сальдо по договору, а не как отдельные взаимные долги.

Субсидиарная ответственность контролирующих лиц строительной компании

Когда имущества должника на расчёты недостаточно, кредиторы вправе добиваться субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц по его долгам. Соответствующие нормы собраны в главе III.2 Закона о банкротстве, а судебный подход подробно разъяснён в постановлении Пленума ВС РФ № 53 от 21.12.2017. Контролирующими считаются директор, участники и фактические бенефициары, которые давали обязательные для руководства указания или получали выгоду от его незаконных действий.

Основные основания ответственности: невозможность в полном объёме удовлетворить требования кредиторов из-за действий либо бездействия контролирующих лиц, а также непредъявление заявления о банкротстве должника в тех случаях, когда руководитель должен был его подать. Для строительной компании типичны вывод техники и денег на новую фирму, перевод контрактов на аффилированное лицо, искажение или непередача бухгалтерской и исполнительной документации управляющему.

Для документации закон устанавливает презумпцию. Если руководитель не передал управляющему бухгалтерские документы или в них искажены сведения, а из-за этого затруднено формирование конкурсной массы, вина контролирующего лица предполагается. В строительной компании без документов невозможно понять, какие работы сданы заказчикам, какая дебиторка осталась, где техника и материалы. Кредитор, заявляя требование о субсидиарной ответственности, показывает, какие конкретно документы отсутствуют и какие активы из-за этого нельзя найти или взыскать.

Прекращение производства по делу о банкротстве

Производство по делу может быть прекращено, если не хватает денег на проведение процедуры. Право кредитора на субсидиарную ответственность при этом не исчезает: заявление можно подать вне банкротства, в общем исковом порядке. Аналогичная схема применяется, если из ЕГРЮЛ как недействующее исключено ООО, у которого остался непогашенный долг. Тогда кредитор требует с контролирующих лиц возмещения, ссылаясь на ГК РФ и закон об ООО, и доказывает, что исключение стало следствием их недобросовестного поведения.

Оспаривание сделок: авансы, зачёты, отчуждение техники

Закон о банкротстве даёт возможность оспаривать сделки, которые должник заключил до банкротства. Оспорить можно подозрительные сделки с неравноценным встречным исполнением, заключённые за год до принятия заявления о банкротстве или после этого. Для сделок, направленных на причинение вреда кредиторам, этот срок составляет три года. Сделку с предпочтением, при которой один кредитор был удовлетворён раньше остальных, можно оспорить, если она заключена за месяц до принятия заявления либо позднее, а если контрагент знал о неплатёжеспособности, — за шесть месяцев.

Сделки вправе оспаривать арбитражный управляющий и кредитор, чьи требования составляют более десяти процентов от общего размера реестра, не считая требований заинтересованных лиц. Прочие кредиторы вправе обратиться к управляющему с предложением оспорить сделку, а если он бездействует — обжаловать его бездействие.

Что оспаривают в строительных банкротствах

• реализацию строительной техники аффилированной организации по цене ниже рыночной;
• передачу связанному лицу права требования к заказчику по значительному контракту;
• оплату одному субподрядчику накануне банкротства при долгах перед остальными;
• зачёт встречных требований, совершённый после принятия заявления о банкротстве;
• выплату аванса фирме-однодневке, которая работ не выполняла.

Контрагент возражает, что сделка заключена в рамках обычной хозяйственной деятельности, по рыночной цене и что о неплатёжеспособности он не знал. Подрядчику, которого управляющий обвиняет в получении предпочтения, нужно показать, что оплата была за реально выполненные и сданные работы в обычные сроки.

Типовые ситуации в банкротстве подрядчиков и заказчиков

Ниже собраны распространённые сценарии. Перед вами описание типичных ситуаций, но не итоги конкретных дел.

Подрядчик в банкротстве заказчика обычно сталкивается с отказом конкурсного управляющего от исполнения договора. Управляющий вправе отказаться от сделки, которая препятствует восстановлению платёжеспособности. Подрядчику важно зафиксировать объём выполненного на дату отказа, сдать его актом и заявить требование. Работы, продолженные после отказа, оплачивать никто не обязан.

Заказчик в банкротстве подрядчика чаще всего требует возврата неотработанного аванса и неустойки. Если по контракту выдавалась банковская гарантия, заказчик обращается к гаранту: выплата не зависит от реестра и обычно возвращает основную часть денег быстрее. Банк затем сам заявляет регрессное требование к должнику. Параллельно заказчик решает судьбу объекта: нанимает другого подрядчика и взыскивает расходы на завершение работ как убытки.

Субподрядчик в банкротстве генподрядчика иногда пытается получить оплату напрямую от заказчика. По общему правилу заказчик за долги генподрядчика перед субподрядчиком не отвечает, если договор не предусматривает иного. Субподрядчику приходится заявлять требование в реестр, а при выводе средств генподрядчика — участвовать в оспаривании сделок.

Как адвокат ведёт позицию кредитора в деле о банкротстве

Работа начинается с расчёта: какие суммы реестровые, какие текущие, какая неустойка, есть ли обеспечение. Затем готовится заявление о включении с доказательствами, рассчитанными на повышенный стандарт проверки. Адвокат следит за публикациями управляющего, участвует в собраниях кредиторов, знакомится с отчётами, возражает против требований аффилированных лиц и инициирует оспаривание подозрительных сделок.

Чтобы оценить ситуацию, направьте номер дела о банкротстве либо реквизиты должника, договор подряда с приложениями, акты, переписку, расчёт долга и неустойки, а также судебное решение при его наличии. Если до закрытия реестра остаются считанные дни, напишите об этом в первом письме: заявление можно подать в короткий срок, а доказательства дополнить позже. Адвокат не обещает конкретной суммы погашения, она зависит от имущества должника и позиции других кредиторов.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта stroitelnyespory1@gmail.com